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《商標侵權(quán)判斷標準》理解與適用 (五)
Jan 03,2023 | 類目:

2020年6月15日,國家知識產(chǎn)權(quán)局制定印發(fā)《商標侵權(quán)判斷標準》(以下簡稱《標準》)。為深入推進商標執(zhí)法業(yè)務(wù)指導(dǎo)工作,進一步做好《標準》的宣傳解讀,幫助執(zhí)法人員準確理解條文的含義,及時解答各地在實施過程中的適用問題,國家知識產(chǎn)權(quán)局撰寫了《〈商標侵權(quán)判斷標準〉理解與適用》,自即日起在國家知識產(chǎn)權(quán)局官方微信上分批次發(fā)布。

《商標侵權(quán)判斷標準》理解與適用

第二十二條

自行改變注冊商標或者將多件注冊商標組合使用,與他人在同一種商品或者服務(wù)上的注冊商標相同的,屬于商標法第五十七條第一項規(guī)定的商標侵權(quán)行為。


自行改變注冊商標或者將多件注冊商標組合使用,與他人在同一種或者類似商品或者服務(wù)上的注冊商標近似、容易導(dǎo)致混淆的,屬于商標法第五十七條第二項規(guī)定的商標侵權(quán)行為。

本條對自行改變注冊商標或者將多件注冊商標組合使用構(gòu)成商標侵權(quán)行為的法律適用作出規(guī)定。


對注冊商標進行輕微改變,且繼續(xù)標注注冊標記或者標明注冊商標的,則構(gòu)成商標法第四十九條第一款規(guī)定的自行改變注冊商標的違法行為;改變幅度較大,導(dǎo)致改變后的商標易使相關(guān)公眾認為是一件新商標,且繼續(xù)標注注冊標記或者標明注冊商標的,則構(gòu)成商標法第五十二條規(guī)定的冒充注冊商標的違法行為。需要強調(diào)的是,對注冊商標進行改變后使用,無論是否標注注冊標記或者標明注冊商標,只要使用的商標落入他人注冊商標專用權(quán)的范圍,均屬于商標侵權(quán)行為,本條明確規(guī)制此類行為。


原國家工商行政管理局商標局于1998年4月14日印發(fā)《關(guān)于多件注冊商標組合使用及并列使用問題的意見》,明確“商標注冊人可以在核定的商品上同時使用多件注冊商標,但應(yīng)逐一標明注冊標記。商標注冊人組合使用或并列使用多件注冊商標,如果該使用未改變原注冊商標的文字、圖形或其組合,也不侵犯他人注冊商標專用權(quán),則應(yīng)視為合法的商標使用行為。”根據(jù)該意見,多件注冊商標組合使用應(yīng)同時滿足三個要件方為合法使用。一是逐一標明注冊標記,即在每件注冊商標的右上角或者右下角標注注冊標記;二是未對任何一件注冊商標進行改變;三是不侵犯他人注冊商標專用權(quán)。需要強調(diào)的是,將多件注冊商標組合使用,無論是否逐一標明注冊標記,亦無論是否對任何一件注冊商標進行改變,只要組合使用的商標納入他人注冊商標專用權(quán)的范圍,均屬于商標侵權(quán)行為,本條明確規(guī)制此類行為。實踐中,有的惡意注冊人將他人知名商標拆分注冊,然后組合使用,例如將“哈藥集團”拆分為“哈集”和“藥團”,然后上下排列組合在一起使用,該行為即屬于本條規(guī)定的商標侵權(quán)行為。

案例18

自行改變注冊商標侵犯“泰山”注冊商標專用權(quán)案

第126853號“圖片”商標、第715868號 “圖片”商標是泰山酒業(yè)集團股份有限公司在第33類白酒商品上的注冊商標。涉案當(dāng)事人張某在第33類白酒等商品上注冊第34694841號“圖片”商標。當(dāng)事人在酒壇、酒瓶上使用“喜緣泰山酒莊”標識,且“泰山”字樣較為突出;在經(jīng)營場所的廣告牌、貨柜、手提袋等物品上突出使用“泰山”標識。商標執(zhí)法部門認定當(dāng)事人的行為構(gòu)成商標法第五十七條第二項規(guī)定的商標侵權(quán)行為。

評 析

該案當(dāng)事人注冊有“圖片”商標,但在實際使用中自行改變注冊商標,突出使用“泰山”二字,與商標權(quán)利人“圖片”“圖片”商標近似,且使用在同一種商品上,容易導(dǎo)致混淆,該行為屬于本條規(guī)制的行為。

案例19

江西省九江市市場監(jiān)管局查處侵犯“公牛及圖”注冊商標專用權(quán)案

第7204104號“圖片”商標、第7218670號“圖片”商標是公牛集團股有限公司(以下簡稱“公牛公司”)在第9類“電開關(guān);插頭、插座及其他接觸器(電接頭)”等商品上的注冊商標。上海公牛鴻業(yè)貿(mào)易有限公司在第9類“電開關(guān);插頭、插座及其他接觸器(電接頭)”等商品上注冊第15684397號“圖片”商標,在第9類“電開關(guān);插座、插頭和其它連接物(電器連接)”等商品上注冊第6249950號“圖片”商標。


2019年8月19日,江西省九江市市場監(jiān)督管理局根據(jù)權(quán)利人投訴,對江西忠管五金批發(fā)店進行現(xiàn)場檢查,發(fā)現(xiàn)標注“上海公牛鴻業(yè)貿(mào)易有限公司”字樣、 “圖片”標志的各種型號電開關(guān)7900個、插座 183個。經(jīng)權(quán)利人辨認,上述商品并非其生產(chǎn)或授權(quán)生產(chǎn)。經(jīng)查,當(dāng)事人自2016年8月起,與上海公牛鴻業(yè)貿(mào)易有限公司保持供銷關(guān)系,但未建立進銷貨臺賬和詳細賬目,未提供進貨合同、發(fā)票等能夠證明貨物來源的進貨憑據(jù)。九江市市場監(jiān)管局認為,開關(guān)和電插座上標注的“圖片”標識與第7204104號“圖片”、第7218670號“圖片”注冊商標構(gòu)成近似,當(dāng)事人的行為屬于商標法第五十七條第三項規(guī)定的侵權(quán)行為,且不屬于商標法第六十條第二款規(guī)定的免責(zé)情形,并作出責(zé)令立即停止侵權(quán)行為、沒收侵權(quán)產(chǎn)品、罰款5萬元的行政處罰,同時將上海公牛鴻業(yè)貿(mào)易有限公司涉嫌違法線索通報所在地商標執(zhí)法部門。

評 析

該案是典型的將多件商標組合使用侵犯他人注冊商標專用權(quán)案件。上海公牛鴻業(yè)貿(mào)易有限公司雖然未對任何一件組合使用的注冊商標進行改變,但因組合后與他人在同一種商品上的注冊商標構(gòu)成了近似,容易導(dǎo)致混淆,仍屬于商標侵權(quán)行為。本案的查處,有效阻止了商標侵權(quán)人以組合使用注冊商標的“合法”外衣,行惡意攀附他人商標商譽的違法之實。


第二十三條

在同一種商品或者服務(wù)上,將企業(yè)名稱中的字號突出使用,與他人注冊商標相同的,屬于商標法第五十七條第一項規(guī)定的商標侵權(quán)行為。


在同一種或者類似商品或者服務(wù)上,將企業(yè)名稱中的字號突出使用,與他人注冊商標近似、容易導(dǎo)致混淆的,屬于商標法第五十七條第二項規(guī)定的商標侵權(quán)行為。

本條規(guī)定了突出使用企業(yè)名稱中的字號侵犯在先注冊商標專用權(quán)行為的法律適用。


商標是區(qū)別不同商品或者服務(wù)來源的標志。企業(yè)名稱是區(qū)別不同市場主體的標志,其中企業(yè)字號是區(qū)別不同企業(yè)的主要標志。商標和企業(yè)字號沖突問題一直是執(zhí)法部門面臨的難點問題之一。商標專用權(quán)和企業(yè)名稱權(quán)均是經(jīng)法定程序確認的權(quán)利,分別受商標法律法規(guī)和企業(yè)名稱登記管理法律法規(guī)保護。商標專用權(quán)和企業(yè)名稱權(quán)的取得,應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則,不得利用他人商標或企業(yè)名稱的信譽進行不正當(dāng)競爭。商標法第五十八條規(guī)定,將他人注冊商標作為企業(yè)名稱中的字號使用,誤導(dǎo)公眾,構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為的,依照反不正當(dāng)競爭法處理。在行政執(zhí)法實踐中,企業(yè)字號主要存在兩種使用情形:一是通過改變企業(yè)字號的字體、大小、顏色等方式突出使用字號;二是企業(yè)字號與企業(yè)名稱中的其他文字的字體、顏色、書寫方式等保持一致。第一種情形已構(gòu)成商標法意義上的商標的使用,如果與他人在同一種商品或者服務(wù)上使用的注冊商標相同,或者與他人在同一種或者類似商品或者服務(wù)上使用的注冊商標近似、容易導(dǎo)致混淆的,本條明確應(yīng)當(dāng)依照商標法第五十七條第一項或者第二項的規(guī)定查處。針對第二種情形,應(yīng)根據(jù)具體案情認定是否屬于不正當(dāng)競爭行為。

案例20

湖南省郴州市蘇仙區(qū)市場監(jiān)管局查處侵犯 “東來順”注冊商標專用權(quán)案

第 1007534 號“圖片”商標是北京東來順集團有限責(zé)任公司在第 42 類“提供飲食供應(yīng)”服務(wù)上的注冊商標。


2019 年4月,湖南省郴州市蘇仙區(qū)市場監(jiān)管局根據(jù)舉報對郴州市永根東來順酒樓進行檢查。經(jīng)查,該酒樓于2007年 8月注冊成立,2014年5月,當(dāng)事人重新裝修店面,自行設(shè)計并委托他人制作了“圖片” 圖文組合標識,在日常使用的餐牌、餐巾盒及名稱為“永根餐飲連鎖”的微信公眾號等商業(yè)活動中使用。2016 年5月26 日,當(dāng)事人以“東來順”為店招入駐美團平臺。蘇仙區(qū)市場監(jiān)管局認為,當(dāng)事人未經(jīng)許可,擅自在其招牌、日常經(jīng)營和對外宣傳中使用與“圖片”注冊商標近似的商標,屬于商標法第五十七條第二項規(guī)定的商標侵權(quán)行為。鑒于當(dāng)事人主動更換招牌并注銷原營業(yè)執(zhí)照后重新注冊新公司,蘇仙區(qū)市場監(jiān)管局對當(dāng)事人從輕處罰,作出責(zé)令立即停止侵權(quán)行為、銷毀侵權(quán)標識、罰款 5 萬元的行政處罰。

評 析

該案中,當(dāng)事人將其登記注冊的字號突出使用,構(gòu)成商標的使用,屬于商標法的規(guī)制范疇,亦符合本條規(guī)定情形。此外,辦案人員在線下涉嫌侵權(quán)現(xiàn)場和線上互聯(lián)網(wǎng)平臺同時取證,及時處罰,并督促當(dāng)事人更換企業(yè)字號,從源頭上解決字號與商標權(quán)沖突問題,有力地保護了老字號服務(wù)商標的合法權(quán)益,同時打擊了餐飲等服務(wù)行業(yè)存在的仿冒知名商標的不良風(fēng)氣。

案例21

北京慶豐包子鋪與山東慶豐餐飲管理有限公司 “慶豐”商標權(quán)糾紛案

北京慶豐包子鋪(以下簡稱“慶豐包子鋪”)以山東慶豐餐飲管理有限公司(以下簡稱“慶豐餐飲公司”)侵害其商標專用權(quán)及構(gòu)成不正當(dāng)競爭為由提起民事訴訟。慶豐包子鋪主張慶豐餐飲公司的法定代表人徐某豐曾在餐飲服務(wù)業(yè)工作,明知慶豐包子鋪商標及字號的知名度,仍使用“慶豐”字號成立餐飲公司,并在其官網(wǎng)、店面門頭、菜單、廣告宣傳上使用“慶豐”或“慶豐餐飲”標識,構(gòu)成侵害慶豐包子鋪的商標專用權(quán)及不正當(dāng)競爭。慶豐餐飲公司認為其有權(quán)將公司法定代表人的名字注冊為字號,且有權(quán)使用經(jīng)行政部門依法注冊的企業(yè)名稱;慶豐包子鋪的商標并非馳名商標,其使用的標識與慶豐包子鋪的注冊商標既不相同也不近似。


最高人民法院在(2016)民再238號民事判決中認定,慶豐餐飲公司在其公司網(wǎng)站上開設(shè)“走進慶豐”“慶豐文化”“慶豐精彩”“慶豐新聞”等欄目,在經(jīng)營場所掛出“慶豐餐飲全體員工歡迎您”的橫幅,相關(guān)公眾會將“慶豐”文字作為區(qū)別商品或者服務(wù)來源的標識,故慶豐餐飲公司的使用行為屬于對“慶豐”標識的突出使用,其行為構(gòu)成商標的使用。慶豐包子鋪的“慶豐”商標自1998年1月28日核準注冊至慶豐餐飲公司2009年6月24日成立,已歷經(jīng)十多年的時間;慶豐包子鋪的“老慶豐+laoqingfeng”商標的核準注冊時間也比慶豐餐飲公司成立時間早了近6年。慶豐包子鋪的連鎖店于2007年被北京市商務(wù)局認定為“中國風(fēng)味特色餐廳”。慶豐包子鋪于2007年在北京廣播電臺、電視臺投入的廣告費用為131萬余元;2008年至慶豐餐飲公司成立之前,其在上述媒體上投入的廣告費用為322萬余元。慶豐包子鋪采用全國性連鎖經(jīng)營的模式,經(jīng)過多年誠信經(jīng)營和廣告宣傳,取得了較高的顯著性和知名度。慶豐包子鋪在餐館服務(wù)上注冊的“慶豐”商標及在方便面、糕點、包子等商品上注冊的“老慶豐+laoqingfeng”商標,在全國具有較高的知名度和影響力?!皯c豐”與“慶豐”是漢字繁體與簡體的對應(yīng)關(guān)系,其呼叫相同。慶豐餐飲公司將“慶豐”文字標識使用在與慶豐包子鋪的上述兩件注冊商標核定使用的商品或服務(wù)構(gòu)成類似的餐館服務(wù)上,容易使相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認或者認為其來源慶豐餐飲公司與慶豐包子鋪之間存在某種特定的聯(lián)系,易導(dǎo)致混淆。徐某豐曾在北京餐飲行業(yè)工作,應(yīng)當(dāng)知道慶豐包子鋪商標的知名度和影響力,仍在其網(wǎng)站、經(jīng)營場所突出使用與慶豐包子鋪注冊商標相同或相近似的商標,明顯具有攀附慶豐包子鋪注冊商標知名度的惡意。同時,最高人民法院在該案中明確,公民享有合法的姓名權(quán),當(dāng)然可以合理使用自己的姓名;但公民在將其姓名作為商標或企業(yè)字號進行商業(yè)使用時,不得違反誠實信用原則。明知他人注冊商標具有較高的知名度和影響力,仍注冊與他人注冊商標相同的企業(yè)字號,在同類商品或服務(wù)上突出使用與他人注冊商標相同或相近似的商標或字號,具有攀附他人注冊商標知名度的惡意,容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認,其行為不屬于對姓名的合理使用。

評 析

該案例中,針對突出使用字號構(gòu)成商標侵權(quán)的認定,法院綜合考慮以下因素:相關(guān)字號的使用方式、商標注冊時間、商標知名度、近似程度等。將字號與非顯著性文字合并突出使用,客觀上使得該字號起到了某種商業(yè)標識的作用,容易使相關(guān)公眾認為慶豐餐飲公司與慶豐包子鋪之間存在某種特定聯(lián)系,即容易導(dǎo)致混淆,屬于商標侵權(quán)行為。

案例22

不規(guī)范使用企業(yè)名稱侵犯“王將”注冊商標專用權(quán)案

李惠廷在第43類住所(旅館、供膳寄宿處)、飯店等服務(wù)上注冊第3192768號“圖片”商標,其認為大連王將公司突出使用“王將”字號,侵犯其“王將”商標注冊專用權(quán)。再審法院認為大連王將公司注冊使用企業(yè)名稱本身并不違法,但在不規(guī)范使用的范圍內(nèi)構(gòu)成商標侵權(quán)。最高人民法院在(2010)民提字第15號判決中認定,雖然大連王將公司注冊使用企業(yè)名稱本身并無不當(dāng),但該公司沒有規(guī)范使用其企業(yè)名稱,而是在其招牌、招貼和餐具等上突出使用其字號,其所使用的標識“王將”與李惠廷在先核準注冊的商標標識雖存在一些差異,但這種差異是細微的,以相關(guān)公眾的一般注意力難以區(qū)分,使用在相同服務(wù)上,容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認。

評 析

注冊商標和企業(yè)名稱均是依照相應(yīng)的法律程序獲得的權(quán)利,分屬不同的標志序列,依照相關(guān)法律受到相應(yīng)保護。對于注冊商標與企業(yè)名稱之間的糾紛,應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同的情形,按照誠實信用、維護公平競爭和保護在先權(quán)利等原則依法處理。如果注冊使用企業(yè)名稱本身具有不正當(dāng)性,比如不正當(dāng)?shù)貙⑺司哂休^高知名度的在先注冊商標作為字號注冊登記企業(yè)名稱,即使規(guī)范使用仍足以產(chǎn)生市場混淆的,可以按照不正當(dāng)競爭處理;如果是不規(guī)范使用企業(yè)名稱,在相同或者類似商品上突出使用與他人注冊商標相同或相近的企業(yè)字號,容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的,依法按照侵犯注冊商標專用權(quán)行為處理。


第二十四條

不指定顏色的注冊商標,可以自由附著顏色,但以攀附為目的附著顏色,與他人在同一種或者類似商品或者服務(wù)上的注冊商標近似、容易導(dǎo)致混淆的,屬于商標法第五十七條第二項規(guī)定的商標侵權(quán)行為。


注冊商標知名度較高,涉嫌侵權(quán)人與注冊商標權(quán)利人處于同一行業(yè)或者具有較大關(guān)聯(lián)性的行業(yè),且無正當(dāng)理由使用與注冊商標相同或者近似標志的,應(yīng)當(dāng)認定涉嫌侵權(quán)人具有攀附意圖。

本條規(guī)定了以攀附他人注冊商標為目的附著顏色的行為屬于商標侵權(quán)行為,同時明確了攀附意圖的判定標準。


1986年8月30日,原國家工商行政管理局商標局印發(fā)《關(guān)于注冊商標指定顏色問題的通知》,其中明確“對在申請注冊時未明確提出指定顏色的商標,我局只按黑白顏色注冊,也按黑白顏色保護?!奔粗付伾淖陨虡?,其指定的顏色可獲得保護;未指定顏色的注冊商標,僅保護其黑白顏色。實踐中,指定顏色的注冊商標,作為注冊商標使用時僅能使用其申請注冊時指定的顏色;不指定顏色的注冊商標可以套用任何顏色。根據(jù)上述通知,并結(jié)合實踐,《標準》規(guī)定“不指定顏色的注冊商標,可以自由附著顏色”。同時,為打擊以攀附為目的,并以附著特定顏色的方式,行侵權(quán)之實的行為,《標準》作了例外規(guī)定。


認定涉嫌侵權(quán)人具有攀附意圖須同時滿足三個要件,一是被攀附的注冊商標知名度較高;二是涉嫌侵權(quán)人與注冊商標權(quán)利人處于同一行業(yè)或者具有較大關(guān)聯(lián)性的行業(yè),較大關(guān)聯(lián)性指兩者使用的商品或者服務(wù)的消費者、生產(chǎn)者、經(jīng)營者等群體具有較大交集;三是無正當(dāng)理由使用與注冊商標相同或者近似標志,正當(dāng)理由使用如涉嫌侵權(quán)人使用了注冊商標中含有的商品通用名稱、圖形、型號等。

案例23

以攀附為目的附著顏色侵犯“圖片”注冊商標專用權(quán)案

湯美·希爾弗格許可有限公司在第25類服裝、皮帶(服飾用)商品上注冊了第14570255號 “圖片”商標,指定顏色為白、紅、藍。涉案當(dāng)事人在服裝等商品上的注冊商標為“圖片”,未指定顏色。但在實際使用中,當(dāng)事人采用與注冊商標排序方式相同的顏色組合在同一種商品上使用“圖片”標識。商標注冊人認為當(dāng)事人侵犯了其注冊商標專用權(quán)。

評 析

該案中,商標權(quán)利人的注冊商標為四邊形圖形,涉案當(dāng)事人的注冊商標為六邊形圖形,兩者未構(gòu)成近似商標。但在實際使用過程中,當(dāng)事人通過對其注冊商標附著與商標權(quán)利人注冊商標相同的顏色,采用基本相同的排列組合方式,與注冊商標在視覺感知上構(gòu)成近似,二者使用在同一種商品上,容易導(dǎo)致混淆,符合本條規(guī)定情形,屬于商標侵權(quán)行為。


來源:國家知識產(chǎn)權(quán)局

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