深圳市益玩網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱“商標(biāo)注冊人”）為一家在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上提供在線游戲、娛樂、組織娛樂競賽或游戲競賽等服務(wù)的公司。為了更好的保護(hù)企業(yè)字號和品牌，商標(biāo)注冊人于2012年3月21日向商標(biāo)局提出了第10656584號“益玩”商標(biāo)申請，指定第41類，并于2013年5月28日被核定注冊。

2018年6月，蔣新軍（以下稱“申請人”）依據(jù)《中華人民共和國》商標(biāo)法第49條規(guī)定，以無正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用為由，向商標(biāo)局申請撤銷商標(biāo)注冊人第10656584號“益玩”商標(biāo)。商標(biāo)局向商標(biāo)注冊人發(fā)出通知，要求其提供2014年10月20日至2017年10月19日期間使用該注冊商標(biāo)的證據(jù)材料。

深圳市知元知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司（以下簡稱“深圳知元公司”）接到商標(biāo)注冊人的委托之后，依據(jù)《商標(biāo)法》第48條規(guī)定，從使用的角度出發(fā)，幫助商標(biāo)注冊人整理了六項使用證據(jù)，共同證明商標(biāo)注冊人在下列核定的服務(wù)項目上的實際使用：

●在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上提供在線游戲；

在證據(jù)1-4四份網(wǎng)頁游戲聯(lián)合開發(fā)及運營協(xié)議中，均存在甲方（商標(biāo)注冊人）以“益玩”品牌與乙方進(jìn)行合作，共同運營在線游戲項目的約定，并對商標(biāo)注冊人的具體職責(zé)進(jìn)行了規(guī)定。并提供相關(guān)增值稅專用發(fā)票也合同的真實性與實際履行進(jìn)行了印證。（由于在開具服務(wù)發(fā)票時，通常不會填入具體商標(biāo)標(biāo)識及所涉及的具體服務(wù)項目，服務(wù)名稱常按規(guī)定填寫為“信息服務(wù)費”、“技術(shù)服務(wù)費”或“技術(shù)開發(fā)費”，但并不影響發(fā)票作為合同實際履行的證明）

同時，商標(biāo)注冊人的官網(wǎng)、論壇及相關(guān)游戲產(chǎn)品的運營頁面，均可見對“益玩”商標(biāo)的突出使用，可證明其在實際的商業(yè)和宣傳活動中，在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上提供在線游戲服務(wù)項目上進(jìn)行了實際使用。

●娛樂

在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上提供在線游戲與提供娛樂服務(wù)，在服務(wù)目的、內(nèi)容、方式等方面存在較大的關(guān)聯(lián)性，因此，上述證據(jù)材料亦是對商標(biāo)注冊人在娛樂項目上實際使用了“益玩”商標(biāo)的證明。

●原文稿撰寫（廣告稿除外）；音樂制作；錄像剪輯；

由于“在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上提供在線游戲、娛樂”與”原文稿撰寫（廣告稿除外）；音樂制作；錄像剪輯“屬于類似服務(wù)，故可認(rèn)為商標(biāo)注冊人在第4105類似群組的“在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上提供在線游戲、娛樂、原文稿撰寫（廣告稿除外）、音樂制作、錄像剪輯”五項核定項目上均進(jìn)行了實際的商業(yè)使用。

●電子桌面排版；

在證據(jù)1-4四份網(wǎng)頁游戲聯(lián)合開發(fā)及運營協(xié)議中，第一條第4項均約定，“甲方（商標(biāo)注冊人）用“益玩”品牌負(fù)責(zé)開發(fā)游戲界面所需的獨立聊天室，創(chuàng)建游戲數(shù)據(jù)的接入口”。相關(guān)增值稅專用發(fā)票對合同的真實性與實際履行進(jìn)行了印證。二者形成完整的證據(jù)鏈，共同證明商標(biāo)申請人在“電子桌面排版”服務(wù)項目上實際使用了“益玩”商標(biāo)。

●除廣告以外的版面設(shè)計；

在證據(jù)1-4四份網(wǎng)頁游戲聯(lián)合開發(fā)及運營協(xié)議中，第二條第1.1項均規(guī)定，“甲方（商標(biāo)注冊人）提供標(biāo)的物游戲?qū)^(qū)設(shè)計模板”。相關(guān)增值稅專用發(fā)票對合同的真實性與實際履行進(jìn)行了印證。二者共同證明商標(biāo)申請人在“除廣告以外的版面設(shè)計”服務(wù)項目上實際使用了“益玩”商標(biāo)。

●提供在線電子出版物（非下載）；

由于“提供在線電子出版物（非下載）”與“電子桌面排版、除廣告以外的版面設(shè)計”屬于類似服務(wù)，故可認(rèn)為商標(biāo)注冊人在第4101類似群組的“提供在線電子出版物（非下載）、電子桌面排版、除廣告以外的版面設(shè)計”三項核定項目上均進(jìn)行了實際的商業(yè)使用。

●組織教育或娛樂競賽；

根據(jù)《魔尊》網(wǎng)頁游戲在百度百科、百度游戲中心及騰訊游戲中心的信息介紹，《魔尊》、《神魔之道》等網(wǎng)頁游戲?qū)儆诖笮投嗳恕⒏偧加螒?，即游戲或娛樂競賽的一種。印證了商標(biāo)注冊人在“組織娛樂競賽”服務(wù)項目的實際使用。

●為娛樂目的組織時裝表演。

由于“為娛樂目的組織時裝表演”與“組織教育或娛樂競賽”屬于類似服務(wù)，故可認(rèn)為商標(biāo)注冊人在第4102類似群組的“組織教育或娛樂競賽、為娛樂目的組織時裝表演”兩項核定項目上均進(jìn)行了實際的商業(yè)使用。

商標(biāo)局最終決定駁回申請人的撤銷申請，第10656584號第41類”益玩“注冊商標(biāo)不予撤銷。

在騰訊科技（深圳）有限公司（以下簡稱“騰訊公司”）對北京游聯(lián)網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱“游聯(lián)公司”）第9452607號“微信”商標(biāo)提起撤三申請的案件中，騰訊公司經(jīng)過商標(biāo)局、商評委、北京知識產(chǎn)權(quán)法院、北京市高級人民法院審理，最終得到撤銷“微信”商標(biāo)扥終審判決。

本案中，注冊商標(biāo)系第9452607號“微信”商標(biāo)，核定使用在第41類的“（在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上）提供在線游戲、文娛活動、娛樂信息、圖書出版、在線電子書籍和雜志的出版、提供在線電子出版物（非下載的）、廣播和電視節(jié)目制作、電視文娛節(jié)目、數(shù)字成像服務(wù)、節(jié)目制作”服務(wù)上。游聯(lián)公司提供了以下證據(jù)證明其在指定期間內(nèi)進(jìn)行了商標(biāo)法意義上的使用：

商標(biāo)局及商評委均對上述材料予以認(rèn)可，決定復(fù)審商標(biāo)不予撤銷。

但是騰訊公司對上述決議不服，向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟。北京知識產(chǎn)權(quán)法院和北京市高院綜合雙方的證據(jù)，認(rèn)定：

●公證書未明確記載手機(jī)是否接入互聯(lián)網(wǎng)的情況、手機(jī)瀏覽器緩存是否清理等情況，不能證明上述游戲是否是在線游戲。

●《桌游志》閱讀軟件本身由蛙撲公司開發(fā)，其顯示內(nèi)容,包括“微信??閱讀主要為傳統(tǒng)出版企業(yè)提供免費的在線電子書籍和雜志的出版、提供在線電子出版物（非下載的）等服務(wù)”等內(nèi)容為其自制，缺乏其他客觀的證據(jù)予以佐證。

●蛙撲公司和視訊公司簽訂的《微電影》手機(jī)電視增值業(yè)務(wù)合作協(xié)議以及“微·電影”系列合同均未顯示復(fù)審商標(biāo)，與本案缺乏關(guān)聯(lián)性。

●多份公證書作出的日期不在指定期間內(nèi)。

●在上訴過程中，游聯(lián)公司補(bǔ)充提交了幾款游戲的HTML5游戲源代碼，用于證明上述游戲確屬在線游戲。

北京市高院認(rèn)為HTML5游戲源代碼不能證明源代碼所設(shè)計游戲的上線時間，不能證明基于HTML5語言生成的游戲在指定期間已實際投入使用。同時，2015年5月版《桌游志》雜志上的“微信游戲”廣告頁面僅為單次宣傳證據(jù)，不能證明復(fù)審商標(biāo)的實際使用。其余《桌游志》雜志頁面廣告的形成日期均在指定期間之后。

最終作出維持原判（撤銷商評委的決定）的終審判決。

結(jié)合代理的案件及法院的判決，我們可以得出以下結(jié)論：

1、商標(biāo)局在處理撤三案件申請時，只要商標(biāo)注冊人提交在某一核定注冊的項目上的實際使用證據(jù)，即認(rèn)可注冊商標(biāo)在所有注冊項目上的使用，對所有項目予以維持；

2、商評委在對撤三案件進(jìn)行復(fù)審時，對商標(biāo)注冊人提交的在某一核定注冊的項目上實際使用證據(jù)，僅認(rèn)可在與之相似項目上的使用，對其他項目予以撤銷；

3、法院在處理有關(guān)撤三案件的行政訴訟時，與商評委的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)相同，即對存在實際使用行為的同一類似群中的項目予以維持，對其他項目予以撤銷。

綜合以上證據(jù)認(rèn)定及行政、司法機(jī)關(guān)的審理標(biāo)準(zhǔn)，反思我們在對“益玩”注冊商標(biāo)連續(xù)三年不使用撤銷申請一案的處理上，是否存在一些疏漏：

在證據(jù)的提供上：我們在證明商標(biāo)注冊人在“組織娛樂競賽”服務(wù)項目上的使用時，主要提供了《魔尊》、《神魔之道》等網(wǎng)頁游戲在百度百科、百度游戲中心及騰訊游戲中心的信息介紹，屬于大型多人、競技游戲，即游戲或娛樂競賽的一種。這類證據(jù)的客觀性較弱，應(yīng)結(jié)合游戲?qū)嶋H操作視頻等更為客觀的證據(jù)。

在證明的項目上：我們證明了注冊商標(biāo)在每一類似群中至少一項上的實際使用，即使對方提出復(fù)審及行政訴訟，我們也應(yīng)當(dāng)能夠維持商標(biāo)在所有注冊項目的有效。

法院在處理撤三案件時對證據(jù)的認(rèn)定往往要比商標(biāo)局和商評委更加嚴(yán)格。因此，為確保注冊商標(biāo)不被他人撤銷，我們在提供證據(jù)時應(yīng)當(dāng)更加充分、嚴(yán)謹(jǐn)，保證形成完整的證據(jù)鏈條。

結(jié)合商標(biāo)局和商評委新修訂的《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》對連續(xù)三年不使用注冊商標(biāo)情形判定的規(guī)定，我們對撤三案件中證據(jù)的提交提出如下建議;

1、和服務(wù)有聯(lián)系的文件資料，如發(fā)票、匯款單據(jù)、服務(wù)協(xié)議、維修維護(hù)證明等：

應(yīng)當(dāng)注意文件需體現(xiàn)服務(wù)商標(biāo)；同時，對于僅提供服務(wù)協(xié)議、合同的，不視為商標(biāo)法意義上的使用，因此，我們在提供服務(wù)合同時應(yīng)當(dāng)一并提交服務(wù)發(fā)票或其他材料予以佐證。

2、在廣播、電視等媒體上、公開發(fā)行的出版物中、以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式使用服務(wù)商標(biāo)進(jìn)行宣傳的證據(jù)：

由于服務(wù)商標(biāo)不同于商品商標(biāo)，不能隨商品的流轉(zhuǎn)而廣為傳播，因此，在廣告及其他形式的宣傳中，只要能夠反映服務(wù)的內(nèi)容并使相關(guān)公眾認(rèn)識到其為服務(wù)商標(biāo)，即可認(rèn)定為對商標(biāo)的使用。但是，應(yīng)當(dāng)提供多次宣傳的證據(jù)。同時，對于具體到第41類商標(biāo)部分項目，如在游戲官網(wǎng)上標(biāo)示服務(wù)商標(biāo)的截圖，雖然可以起到宣傳服務(wù)的作用，但屬于商標(biāo)注冊人自制的內(nèi)容，應(yīng)結(jié)合具有公信力的第三方平臺的宣傳材料予以佐證。

3、在展覽會、博覽會上提供使用該商標(biāo)的印刷品及其他資料的證據(jù)，也可認(rèn)定為商標(biāo)的使用。

4、商標(biāo)直接使用于服務(wù)場所的證據(jù)：

具體到第41類中部分通過計算機(jī)、互聯(lián)網(wǎng)提供服務(wù)的項目，其官網(wǎng)或產(chǎn)品頁面在一定程度上也可以被視為服務(wù)場所，在官網(wǎng)或產(chǎn)品頁面上標(biāo)示服務(wù)商標(biāo)，也可認(rèn)定為商標(biāo)的使用。但由于其屬于商標(biāo)注冊人自制的內(nèi)容，真實性降低，同時缺乏客觀性，不能獨立使用，可作為上述1-4項的輔助證明材料。

5、HTML5游戲源代碼+其他能夠證明為在線游戲的證據(jù)（如采取公證的方式）：對于核準(zhǔn)注冊的服務(wù)項目為第41類“（在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上）提供在線游戲”服務(wù)的商標(biāo)，在提供證據(jù)時應(yīng)當(dāng)注意與第9類“計算機(jī)游戲軟件”商品進(jìn)行區(qū)分?！霸诰€”是該服務(wù)的重要特點，商標(biāo)權(quán)人應(yīng)當(dāng)對此予以舉證證明，如提供HTML5游戲源代碼，同時結(jié)合游戲本身共同形成證據(jù)鏈。若采取公證的方式，需明確記載手機(jī)是否接入互聯(lián)網(wǎng)的情況、手機(jī)瀏覽器緩存是否清理等情況。

6、注意所提交的證據(jù)應(yīng)當(dāng)在指定期間內(nèi)：自撤銷申請之日起向前推算三年內(nèi)。

7、如轉(zhuǎn)讓或許可他人使用的，應(yīng)當(dāng)同時證明轉(zhuǎn)讓、許可使用關(guān)系的存在，僅有轉(zhuǎn)讓或許可行為而沒有實際使用的不視為商標(biāo)法意義上的使用。