近年來，許多圍繞著35類商標(biāo)的侵權(quán)訴訟糾紛以超高訴訟標(biāo)的、超長(zhǎng)訴訟時(shí)間頻頻引得關(guān)注。那么，第35類商標(biāo)究竟是什么呢？35類商標(biāo)真的是“萬能商標(biāo)”嗎？本文將通過解析“百果園”商標(biāo)侵權(quán)訴訟案件，詳談第35類商標(biāo)眾說紛紜的幾個(gè)問題。

原告：東方祥麟菜果基地有限公司。經(jīng)營(yíng)范圍包括農(nóng)業(yè)種植、養(yǎng)殖業(yè)（自產(chǎn)自銷、批發(fā)零售）、產(chǎn)品初加工、農(nóng)副產(chǎn)品，食用菌經(jīng)銷。東方祥麟公司擁有國(guó)家商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)３１類1466895號(hào)“百果園”商標(biāo)，核定使用在“鮮水果、甘蔗、新鮮蔬菜”等商品上。

被告：深圳百果園實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司。深圳百果園是國(guó)內(nèi)知名的水果連鎖專賣店，擁有國(guó)家商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的第９類、第35類“百果園”商標(biāo)，并在水果門店招牌、官方微博、小程序、餓了么、支付寶、大眾點(diǎn)評(píng)等使用“百果園”標(biāo)識(shí)。

原告訴稱被告商標(biāo)性使用“百果園”標(biāo)識(shí)銷售鮮水果的行為侵犯了其注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，向福建省泉州市中級(jí)人民法院請(qǐng)求判令被告停止侵權(quán)、道歉并賠償經(jīng)濟(jì)損失與訴訟費(fèi)用等共計(jì)９１００萬元。

原告被告商標(biāo)對(duì)比

泉州中院二〇一九年六月三日一審判決：駁回原告訴訟請(qǐng)求，本案受理費(fèi)４９萬多元，由原告東方祥麟公司負(fù)擔(dān)。點(diǎn)擊文末“閱讀原文”查看判決書全文。

本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于被告使用“百果園”標(biāo)識(shí)的行為是否侵害原告的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，即深圳百果園公司有無超出核定商品（第35類）的范圍進(jìn)行使用，與東方祥麟公司商標(biāo)造成近似？　

根據(jù)深圳百果園公司提供的其與果農(nóng)、水果種植企業(yè)等水果源頭企業(yè)簽訂的購(gòu)銷合同，可見深圳百果園公司不是一家種植水果的農(nóng)業(yè)企業(yè)，而是在商品流通領(lǐng)域以提供水果銷售、加工及配套服務(wù)為主的服務(wù)型企業(yè)。提供的服務(wù)屬于為銷售商品提供的綜合便利服務(wù)行為。屬于第35類，替他人推銷。

同時(shí)，被告經(jīng)過多年的經(jīng)營(yíng)，在商業(yè)上已經(jīng)形成較大的市場(chǎng)規(guī)模，而原告并未進(jìn)入商品零售行業(yè)，兩者所屬商品或服務(wù)類別不同，共存于市場(chǎng)并不會(huì)造成相關(guān)消費(fèi)者的混淆。

綜上，深圳百果園公司并未侵犯東方祥麟公司的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。

第35類商標(biāo)處于商品類與服務(wù)類二者中間的位置，細(xì)看其分類，都與企業(yè)經(jīng)營(yíng)密切相關(guān)，是企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過程中經(jīng)常要用到的服務(wù)。

商標(biāo)的產(chǎn)生，究其本源，是用來「識(shí)別商品或服務(wù)的來源」。而所謂商品，是指市場(chǎng)上出售的貨物，是用來與他人交換的產(chǎn)品或服務(wù)，或者用于滿足購(gòu)買者欲望和需求的產(chǎn)品。

不管哪一種定義，其中所提到的“出售”、“交換”或“購(gòu)買”都表明，商標(biāo)所用來標(biāo)識(shí)的產(chǎn)品或服務(wù)不是用來自給自足、自產(chǎn)自銷、自娛自樂的，而是用來參與市場(chǎng)交換的。

如果一個(gè)產(chǎn)品或服務(wù)只是用來滿足生產(chǎn)者自己的需求，并沒有在市場(chǎng)上流通，也就不需要識(shí)別其來源，也不需要商標(biāo)。更進(jìn)一步的說明可參見我就開個(gè)小店，需要注冊(cè)35類商標(biāo)嗎這篇文章。

面對(duì)第35類商標(biāo)，不少企業(yè)都會(huì)有以下疑問：

第35類商標(biāo)下的服務(wù)總的來說是為別人銷售、推廣。若企業(yè)只在已注冊(cè)商標(biāo)的商品范圍內(nèi)生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、銷售，都屬于《商標(biāo)法》意義上的對(duì)商標(biāo)的正當(dāng)使用，并沒有侵犯他人在第35類商標(biāo)上的權(quán)利，不存在涉訴或侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。

①如果被搶注商標(biāo)處于初審公告期，可根據(jù)《商標(biāo)法》第四條、《規(guī)范商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)行為若干規(guī)定》第三條、第八條等向商標(biāo)局提出異議。

②如果被搶注商標(biāo)已核準(zhǔn)注冊(cè)，可根據(jù)《商標(biāo)法》第四條、《規(guī)范商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)行為若干規(guī)定》第三條、第八條等向商標(biāo)局提出無效宣告。

③如果被搶注商標(biāo)在注冊(cè)后長(zhǎng)期沒有進(jìn)行使用，可以”連續(xù)三年停止使用“為由向商標(biāo)局提出撤銷申請(qǐng)。

《商標(biāo)法》第四條：

“自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，對(duì)其商品或者服務(wù)需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)。不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)予以駁回。”

建議注冊(cè)35類。

許多傳統(tǒng)企業(yè)認(rèn)為，自己的產(chǎn)品屬于商標(biāo)分類的前３４類，只要注冊(cè)了與企業(yè)生產(chǎn)產(chǎn)品類別相應(yīng)的商標(biāo)就可以了。

但實(shí)際上，第35類商標(biāo)與企業(yè)經(jīng)營(yíng)密切相關(guān)，其有助于對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)或管理，有助于由企業(yè)廣告部門為各種商品或服務(wù)提供服務(wù)、通過各種傳播方式向公眾進(jìn)行廣告宣傳。

注冊(cè)了第35類商標(biāo)，就是把市場(chǎng)推廣的主動(dòng)權(quán)握在了手中，即可以規(guī)避他人對(duì)本企業(yè)商標(biāo)的惡意攀附，也能為企業(yè)未來的擴(kuò)大發(fā)展奠定基礎(chǔ)。因此，為了保護(hù)企業(yè)品牌利益，在商標(biāo)注冊(cè)時(shí)，應(yīng)考慮將第35類商標(biāo)作為防御商標(biāo)予以注冊(cè)。