2020年6月15日，國家知識產權局制定印發(fā)《商標侵權判斷標準》（以下簡稱《標準》）。為深入推進商標執(zhí)法業(yè)務指導工作，進一步做好《標準》的宣傳解讀，幫助執(zhí)法人員準確理解條文的含義，及時解答各地在實施過程中的適用問題，國家知識產權局撰寫了《〈商標侵權判斷標準〉理解與適用》，并在國家知識產權局官方微信上分批次發(fā)布。

在商標侵權判斷中，在同一種商品或者同一種服務上使用近似商標，或者在類似商品或者類似服務上使用相同、近似商標的情形下，還應當對是否容易導致混淆進行判斷。

本條對容易導致混淆的判定作出規(guī)定。

世界貿易組織《與貿易有關的知識產權協(xié)議》（以下簡稱“Trips協(xié)議”）第十六條第一項規(guī)定：“注冊商標的所有人應有專用權來阻止所有第三方未經其同意在交易過程中對與已獲商標注冊的貨物或服務相同或類似的貨物或服務使用相同或類似的標記，如果這種使用可能會產生混淆。若對相同貨物或服務使用了相同的標記，則應推定為存在混淆的可能?！备鶕?jù)該規(guī)定，混淆的可能是判斷商標侵權的要件。2013年修正的商標法與Trips協(xié)議保持一致，在商標侵權判定上增加了“容易導致混淆”的規(guī)定，將第五十七條第一項與第二項規(guī)定的商標侵權行為區(qū)別規(guī)定：對于在同一種商品或者同一種服務上使用與其注冊商標相同商標的情形，未規(guī)定混淆要求；對于在同一種商品上或者同一種服務上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類似商品或者類似服務上使用與其注冊商標相同或者近似商標的情形，規(guī)定容易導致混淆是構成商標侵權的要件。本條再次強調了上述規(guī)定。

商標法規(guī)定的容易導致混淆包括以下情形：

（一）足以使相關公眾認為涉案商品或者服務是由注冊商標權利人生產或者提供；

（二）足以使相關公眾認為涉案商品或者服務的提供者與注冊商標權利人存在投資、許可、加盟或者合作等關系。

本條規(guī)定了容易導致混淆的兩種情形。

本條規(guī)定的第一種容易導致混淆的情形在實踐中比較常見和較易判斷，即相關公眾對商品或者服務提供者產生錯誤認識。第二種容易導致混淆的情形中，相關公眾對商品或者服務的提供者沒有產生錯誤認識，但是錯誤地認為提供該商品或者服務的提供者與商標權利人有投資、許可、加盟或者合作等其他關系。需要強調的是，容易導致混淆不以混淆的實際發(fā)生為要件，只需具有混淆的可能性即可。

商標執(zhí)法相關部門判斷是否容易導致混淆，應當綜合考量以下因素以及各因素之間的相互影響：

（一）商標的近似情況；

（二）商品或者服務的類似情況；

（三）注冊商標的顯著性和知名度；

（四）商品或者服務的特點及商標使用的方式；

（五）相關公眾的注意和認知程度；

（六）其他相關因素。

本條規(guī)定了判斷容易導致混淆需考量的多種因素。

在2013年商標法實施之前，商標行政執(zhí)法實踐中，判定類似商品或者服務、近似商標時會考慮是否容易導致相關公眾混淆，即混淆性類似、混淆性近似。為進一步明確類似商品、近似商標、容易導致混淆之間的關系，《標準》將商品或者服務類似情況、商標近似情況作為判定容易導致混淆須考慮的因素，以期解決容易導致混淆的重復判定和循環(huán)論證問題。

本條明確判斷容易導致混淆應綜合考量多種因素，同時，明確各因素之間應具有一定的相關性、靈活性及非排他性。每個因素都是可變的、相對的，并且在個案中的作用具有變量特性，而非決定性作用。因此，商標執(zhí)法部門在處理具體案件時，應結合個案情況，綜合考慮各項因素予以判斷。以汽車商標為例，本田技研工業(yè)株式會社 “ ” 商標與現(xiàn)代自動車株式會社”商標，二者均為英文字母“H”，在外形上近似，但消費者不會產生商品提供者的混淆，也不會產生二者具有投資、許可、加盟或者合作等關系的混淆。汽車行業(yè)因其商品價值、消費群體等特殊性，不同于快速消費品等行業(yè)。本田汽車和現(xiàn)代汽車通過各自的宣傳和產品銷售獲得了不同消費者的認可，已經形成相對固定的消費群體，該消費群體能區(qū)分二者，不易產生混淆。

商標的近似程度、商品或者服務的類似程度與混淆成正相關，近似度越高的商標、類似程度越高的商品或者服務，在其他因素相同的情況下，越易導致混淆。

商標的顯著性是指商標的獨特性、區(qū)別性和可識別性。商標顯著性強弱取決于三個要素。一是商標標志的獨特性。越獨特的標志，顯著性越強。對于文字商標而言，臆造詞相比固有詞顯著性要強。例如，臆造詞“華為”作為商標，其顯著性強于固有詞“長城”。對于圖形商標而言，虛構事物的圖案比客觀存在事物的圖案的顯著性要強。例如，虛構的外星人圖案作為商標，其顯著性強于客觀存在的動物的圖案。二是商標標志與其標識商品或者服務的關聯(lián)性。關聯(lián)性越弱，顯著性越強。例如，“蘋果”使用在手機商品上，因蘋果與手機本身沒有關聯(lián)，故顯著性較強；但若將“蘋果”作為新鮮水果的商標，因二者間是強關聯(lián)的事物，故缺乏顯著性。同理，前述的“蝦香稻米”商標使用在米商品上，其顯著性較弱。三是商標標志的可識別性。可識別性越強，顯著性越強。過于復雜或者過于簡單的標志，均不利于相關公眾識別和記憶，其顯著性較弱。此外，除考慮商標標志本身所產生的顯著性，即先天顯著性，還需考慮商標因為使用在具體商標或者服務上所產生的顯著性，即后天顯著性。因此，商標顯著性的判定應綜合考慮該商標核定使用的商品或者服務、持續(xù)使用時間、使用范圍、廣告宣傳等情況。通常，注冊商標的顯著性越強，在同一種或者類似商品上使用與之近似的商標，混淆的可能性越大。

注冊商標的知名度是指該商標為相關公眾所知曉的程度。商標知名度的判定可以綜合考慮使用該商標的商品或者服務的經營額、利潤、納稅、市場占有率、廣告投放量、銷售及廣告投放區(qū)域等情況。一般而言，商標的知名度越高，混淆的可能性越大。

商品或者服務的特點是指該商品或者服務所處行業(yè)的特殊性質等，如前述的汽車行業(yè)，商品專業(yè)性較強、商品價值較高為其特點；商標使用的方式主要是指涉案當事人的商標使用情況，包括展示位置、展示方式等。

相關公眾的注意和認知程度是指消費者等相關公眾在選購商品或選擇服務時對商品或者服務所施加的注意力以及對該商品或者服務特點的辨別力。注意和認知程度的判定通常與商品或者服務的價格、使用壽命、對消費者健康的影響、消費頻次、消費環(huán)境等相關。通常，相關公眾的注意和認知程度越高，混淆的可能性越小。

其他相關因素包括涉嫌侵權人的攀附意圖等。涉嫌侵權人存在攀附意圖的情況下，認定容易導致混淆的要求較低。