最近筆者代理一起知識產(chǎn)權(quán)外觀專利訴訟案，本文以筆者以本案及多次在深圳中院出庭參加知識產(chǎn)權(quán)訴訟的經(jīng)驗，說說知識產(chǎn)權(quán)訴訟應(yīng)該注意的一些問題。

本案簡介

本案筆者代理原告起訴被告侵權(quán)外觀設(shè)計專利權(quán)。原告研發(fā)出新產(chǎn)品后第一時間申請了專利，在產(chǎn)品銷售過程中發(fā)現(xiàn)很多廠家在京東、天貓、亞馬遜等各大電商平臺低價銷售侵犯其專利的產(chǎn)品，導(dǎo)致原告產(chǎn)品銷量下滑，損失嚴(yán)重，因此決定起訴侵權(quán)廠商。廣泛調(diào)查后原告在筆者建議下鎖定其中一家侵權(quán)廠商向深圳中院提起專利侵權(quán)訴訟，案件于日前在深圳中院第十九法庭進(jìn)行了審理。

原告注意事項

對善戰(zhàn)者而言，訴訟的勝負(fù)其實在進(jìn)入訴訟之前就已經(jīng)定下來。孫子兵法有曰，「勝兵先勝而后求戰(zhàn)」。作為知識產(chǎn)權(quán)訴訟中的原告，要注意以下問題。

原告自身專利權(quán)的穩(wěn)定性是首先需要考慮的，尤其對于外觀設(shè)計專利或?qū)嵱眯滦蛯＠?，起訴前應(yīng)該對自身專利是否符合專利授權(quán)條件進(jìn)行評估，可以向?qū)＠忠蟪鼍邔＠麢?quán)評價報告。這個考慮貫穿到平時的工作中，就要求企業(yè)一有新的產(chǎn)品或技術(shù)開發(fā)出來，就應(yīng)該盡快申請專利，切不要以為這個技術(shù)反正是我自己開發(fā)的，早一天晚一天申請或者不申請都無所謂，因為在訴訟戰(zhàn)場上，有效的專利證書才是真正有效的維權(quán)武器。

面對市場上眾多的侵權(quán)廠商，選擇什么樣的對象作為被告尤其是第一個被告是需要仔細(xì)思考的，通常以「首戰(zhàn)必勝」的原則選擇在法院管轄上、程序上不會有太多意外的廠商。只要拿到第一個勝訴判決書，雖然中國并不是判例法體系，但有一個勝訴判決書在手后，再去跟其他侵權(quán)廠商溝通就容易得多了。

原告在證明被告侵權(quán)事實的時候，通常要選擇公證的方式。因為公證是法院最常接受的最有公信力的證明文件，對電商平臺的侵權(quán)行為，可以選擇網(wǎng)頁公證加購買公證，要留意公證過程中的細(xì)節(jié)不要有破綻，否則公證證據(jù)一旦不被采認(rèn)，原告將陷于極度不利的境地。除了在起訴前做一次公證，起訴之后開庭審判前，如果被告的侵權(quán)仍然在銷售，可以再做一次公證，以此證明被告侵權(quán)的惡意，并請求法庭在確定賠償數(shù)額時加以考慮。

在確定己方的訴訟請求和法律依據(jù)時，原告方要想清楚并準(zhǔn)備好相應(yīng)證據(jù)，比如對外觀專利，到底是主張被告產(chǎn)品與原告專利相同還是近似，到底是主張被告制造產(chǎn)品還是銷售產(chǎn)品，因為制造產(chǎn)品與銷售產(chǎn)品承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任是不一樣的。主張被告制造產(chǎn)品時，要注意尋找相關(guān)的制造證據(jù)，比如產(chǎn)品外包裝上是否有注明生產(chǎn)商，產(chǎn)品是否有相關(guān)的商標(biāo)，筆者在日前的案件中就以該商品的注冊商標(biāo)主張被告為該產(chǎn)品的生產(chǎn)廠商。

在遇到被告以有合法來源進(jìn)行抗辯的時候，要注意核實被告提供的供貨商公司是否真實存在，日前筆者代理的案件中，被告就以一家根本不存在的公司聲稱為其供貨商，被筆者識破。此外還要注意核實被告是否提供了供貨合同、商業(yè)發(fā)票、支付憑證、出入庫單等一整套證據(jù)形成證據(jù)鏈，從而證明被訴侵權(quán)產(chǎn)品的來源。

被告注意事項

如果你不幸哪一天也收到法院傳票，成為知識產(chǎn)權(quán)訴訟的被告，也不要驚慌，按照筆者提供的以下清單逐一檢查，看看是否能夠成功抗辯。

首先看管轄法院是否具有管轄權(quán)，有些原告為了方便自己訴訟，往往選擇對自己所在地的法院進(jìn)行起訴，但從法律上可能并不滿足法院管轄的規(guī)定，這時就可以提出管轄權(quán)異議，請求將案件轉(zhuǎn)移到被告所在地的法院進(jìn)行管轄。

再看原告主張的專利，在最短的時間內(nèi)找到靠譜的證據(jù)，向?qū)＠麖?fù)審委提出對該專利的無效宣告請求，拿到無效宣告請求書后，在答辯時向法院請求對本案中止審理，等待該專利的無效宣告結(jié)果。

仔細(xì)研究原告提供的證據(jù)，比如公證書中是否有破綻，在做網(wǎng)頁公證時是否沒有表明如何一步步找到相應(yīng)網(wǎng)頁，而是直接輸入一個網(wǎng)址進(jìn)行公證的情形。只要突破公證書的證據(jù)力，整個案件基本上就成功大半了。

在侵權(quán)比對上，如果確實認(rèn)為己方產(chǎn)品沒有落入對方專利保護(hù)范圍，應(yīng)該著重闡述己方產(chǎn)品與原告專利不同之處，對于發(fā)明和實用新型專利，是否符合全要件覆蓋原則，對于外觀專利，是否產(chǎn)品在整體形狀、各部分比例上有重要的不同點。

如果在侵權(quán)比對上沒有太大發(fā)揮余地，接下來可以考慮合法來源的抗辯理由。如前所述，以這個理由抗辯時需要提供一整套證據(jù)，如果沒有形成證據(jù)鏈，被法院采納的機(jī)會不高?；蛘咛峁┳陨慝@利不多的證據(jù)，但如果沒有真實的財務(wù)賬冊，其他證據(jù)都難被法院采信。

最后還可以現(xiàn)有技術(shù)抗辯，主張我方產(chǎn)品或方案采用的是已有的公知技術(shù)，雖然不直接否定原告的專利效力，但如果以同樣的證據(jù)去提無效宣告，成功的希望也是很大的。

被告尤其需要注意的是，不要在答辯狀或庭審中說，我方的產(chǎn)品也申請了專利，然后拿出一個申請日晚于原告專利申請日的專利，然而這恰恰是筆者在多次庭審中看到的被告的抗辯理由。另外，被告也不要拿原告的產(chǎn)品與自己的產(chǎn)品進(jìn)行對比，因為法庭審理的是被告產(chǎn)品是否侵犯原告的專利。

幾個常見問題

在實用新型和外觀專利訴訟中，是否需要提供「專利權(quán)評價報告」？根據(jù)訴訟立案的相關(guān)規(guī)定，立案是不需要的，以筆者的經(jīng)驗，深圳中院的法官在訴訟中也沒有要求原告一定要提供「專利權(quán)評價報告」，當(dāng)然原告主動提供了更好。

在確定侵權(quán)賠償數(shù)額時，根據(jù)最高院2016年的司法解釋，法院可以責(zé)令被告提供侵權(quán)產(chǎn)品相關(guān)的財務(wù)賬冊，以財務(wù)賬冊的審計結(jié)果來確定被告的獲利金額。以深圳中院的做法來說，法院會要求雙方簽署認(rèn)可審計結(jié)果的同意書，簽完之后，原告對審計結(jié)果基本上就失去了可預(yù)測性，有審計出來被告獲利為零甚至虧損的案例，最后被告就只賠償律師費。因此除非對審計結(jié)果有強(qiáng)烈的自信，一般還是不太建議采取這種方式。

需要在深圳中院知識產(chǎn)權(quán)庭（審判大樓二樓）庭審現(xiàn)場當(dāng)庭上網(wǎng)演示證據(jù)的，最好自備電腦和WIFI熱點，因為知識產(chǎn)權(quán)庭沒有網(wǎng)線和WIFI，有的法庭審判長的電腦可以上網(wǎng)，此外，審判大樓三樓還有一臺可以上網(wǎng)的電腦，可以申請到那里進(jìn)行現(xiàn)場演示。

本文作者微信號：stanton。